Проверка безопасности при слияниях и поглощениях китайских компаний иностранными инвесторами

Суть и правовая основа

В первую очередь, давайте определимся с терминами. Проверка безопасности при слияниях и поглощениях (часто используется английская аббревиатура NSR — National Security Review) — это административная процедура, в рамках которой уполномоченные государственные органы КНР оценивают потенциальное влияние сделки с участием иностранного инвестора на национальную безопасность страны. Ключевым нормативным актом здесь является «Меры по проверке безопасности иностранных инвестиций», вступившие в силу 18 января 2021 года. Этот документ стал кульминацией многолетнего развития системы контроля, сделав ее более прозрачной, систематизированной и, что важно, обязательной для определенных категорий сделок.

Раньше, скажу по своему опыту, многое было «серой зоной» и решалось через неформальные консультации. Сейчас — четкие правила. Закон определяет национальную безопасность широко: это не только военная сфера, но и охватывает экономическую стабильность, технологическое лидерство, энергетическую и ресурсную безопасность, инфраструктуру, а также «безопасность в области информации о сети, данных, продукции и услуг». Если ваша целевая компания работает в этих сферах или даже косвенно связана с ними, будьте готовы к тому, что сделка потребует прохождения этой проверки.

Вспоминается один случай из практики. Европейский инвестор хотел приобрести контрольный пакет в китайской компании, разрабатывающей программное обеспечение для логистических парков. Казалось бы, ничего стратегического. Однако при глубоком анализе выяснилось, что эта компания обрабатывала огромные массивы данных о грузопотоках по всей стране, включая информацию о перевозках для нескольких крупных государственных предприятий. Это уже попадало под категорию «безопасности данных». Сделку пришлось переструктурировать, выделив и изолировав чувствительный актив, прежде чем получить условное одобрение. Без понимания этих нюансов на раннем этапе все бы закончилось отказом.

Сферы повышенного внимания

Итак, в каких же отраслях проверка безопасности практически неизбежна? Закон выделяет так называемые «чувствительные области». Во-первых, это военно-промышленный комплекс и оборонная промышленность, а также смежные производства. Во-вторых, сельское хозяйство, энергетика, ресурсы, инфраструктура, транспорт — все, что связано с жизнеобеспечением страны. В-третьих, и это особенно актуально в эпоху технологической конкуренции, — ключевые технологии, оборудование, продукты и услуги в области информационных технологий и интернета.

Но список не исчерпывающий. Очень важный момент, который многие упускают: проверка может быть инициирована, если иностранный инвестор получает «фактический контроль» над китайской компанией, даже если она не работает в явно «чувствительной» отрасли, но имеет доступ к важным данным или инфраструктуре. Например, покупка даже не мажоритарного, но блокирующего пакета акций в компании, владеющей дата-центром в ключевом регионе, может вызвать вопросы.

У нас был клиент, японская машиностроительная фирма, которая хотела купить китайского производителя промышленных роботов. Роботы — не оружие. Но при детальном рассмотрении выяснилось, что часть их продукции поставлялась на предприятия, выполняющие заказы для космической отрасли. Это автоматически перенесло сделку в категорию повышенного риска. Пришлось готовить объемнейшее досье, доказывая, что технологии носят сугубо гражданский характер, а сам инвестор не имеет связей с военными структурами своей страны. Процесс занял почти год.

От заявки до вердикта

Процедура проверки — это не быстрая формальность, а многоэтапный процесс. Он начинается с подачи заявки в Комитет по проверке безопасности иностранных инвестиций при Госсовете КНР. Заявка должна содержать исчерпывающую информацию о сделке, сторонах, структуре, источниках финансирования, бизнес-планах и, самое главное, — оценке потенциального влияния на национальную безопасность Китая. Подготовка этого пакета документов — искусство, требующее глубокого понимания как китайского законодательства, так и политического контекста.

После принятия заявки к рассмотрению начинается так называемая «общая проверка», которая должна быть завершена в течение 30 рабочих дней. Если по ее итогам комитет решит, что сделка может угрожать национальной безопасности, она переходит на этап «специальной проверки», который длится до 90 рабочих дней. В особо сложных случаях этот срок может быть продлен. Важно понимать, что сделка не может быть закрыта до получения официального разрешения. Нарушение этого правила ведет к серьезным штрафам, распоряжению о принудительном отчуждении долей и другим санкциям.

На практике сроки часто «плывут». Официально часы тикают, но если от комитета приходят дополнительные вопросы (а они приходят почти всегда), то процесс «замораживается» до получения ответов. Поэтому в реалистичный план интеграции всегда нужно закладывать буфер. Однажды мы сопровождали сделку по покупке доли в китайской фармкомпании. Официальная «специальная проверка» заняла 90 дней, но общее время от первой консультации до финального штампа составило почти 18 месяцев из-за нескольких раундов уточнений и запросов данных о конечных бенефициарах фонда-инвестора.

Важность локальных союзников

В этом процессе роль надежного китайского партнера или консультанта невозможно переоценить. Речь не только о переводе документов. Нужен тот, кто понимает «подводные течения» и неофициальные приоритеты регуляторов. Часто успех зависит от умения правильно «упаковать» сделку, представить ее не как угрозу, а как вклад в развитие отрасли, передачу технологий или создание рабочих мест в Китае.

Например, в случае с высокими технологиями, китайская сторона будет крайне внимательно изучать, не приведет ли сделка к «утечке» перспективных разработок за рубеж или к потере контроля над стандартами. Здесь может помочь предложение о создании совместной R&D-лаборатории на территории Китая с четкими гарантиями защиты интеллектуальной собственности. Это уже не просто покупка, а партнерство, что смотрится в глазах регулятора гораздо благоприятнее.

Из личного опыта: самая большая проблема у иностранных инвесторов — это попытка действовать в одиночку или полагаться только на своих международных юристов, которые не чувствуют местной специфики. Они готовят идеальные с точки зрения британского или американского права документы, которые в китайском контексте выглядят оторванными от реальности и даже вызывают подозрения. Нужен мост между двумя менталитетами. Иногда простой переформулировки одного пункта в меморандуме о намерениях достаточно, чтобы кардинально изменить тон будущих переговоров с регулятором.

Цена ошибки

Что происходит, если проверка безопасности не пройдена? Последствия серьезны. Во-первых, это прямой запрет на совершение сделки. Во-вторых, если сделка уже была закрыта с нарушением правил (например, стороны надеялись на «авось»), комитет может потребовать ее отмены, распродажи активов, передачи долей — вплоть до восстановления статус-кво. Штрафы могут быть астрономическими, а репутационный ущерб для иностранного инвестора в Китае будет непоправимым.

Но есть и менее очевидные риски. Сам факт запуска длительной и глубокой проверки может негативно сказаться на бизнесе целевой компании: ключевые сотрудники начинают нервничать и уходить, партнеры откладывают контракты, конкуренты используют неопределенность в своих интересах. Поэтому стратегия «сначала купим, а потом разберемся» здесь абсолютно неприменима и крайне опасна.

Я знаю случай, когда крупный азиатский фонд, не дождавшись окончания проверки, начал неофициально интегрировать финансовые системы своей новой китайской «дочки». Это было расценено регулятором как попытка получить доступ к данным до одобрения и привело не просто к отказу, а к внесению этого фонда в негласный «список внимания», что осложнило все его последующие операции в Китае. Доверие, once lost, is hard to regain — это работает в Китае как нигде else.

Проактивный подход — залог успеха

Как же минимизировать риски и повысить шансы на успех? Ответ — проактивность и глубокая подготовка на самой ранней стадии. Due Diligence (комплексная проверка) должен включать в себя не только финансовый и юридический анализ, но и полноценную «проверку на национальную безопасность». Еще до подписания протокола о намерениях нужно оценить, попадает ли целевая компания под действие закона, выявить все потенциально чувствительные точки ее бизнеса.

Далее, необходимо выстроить открытый и прозрачный диалог с регулятором. Во многих случаях возможно и даже рекомендуется провести предварительные неформальные консультации. Это позволяет «прощупать почву», понять возможные озабоченности и скорректировать структуру сделки заранее. Например, можно добровольно предложить определенные ограничительные условия (behavioral remedies), такие как сохранение штаб-квартиры и ключевых R&D-центров в Китае, назначение независимых директоров по безопасности данных и т.д.

В нашей практике наиболее успешными были те сделки, где иностранный инвестор с самого начала позиционировал себя не как «захватчик», а как «партнер по развитию». Мы помогали готовить не просто сухие юридические документы, а целые презентации, показывающие, как инвестиции приведут к технологической модернизации, повышению экспортного потенциала китайской компании или решению важных для региона социально-экономических задач. Когда регулятор видит, что вы мыслите в логике win-win, а не просто хотите вывести прибыль, его настроение меняется. Это уже не противоборство, а поиск взаимовыгодного решения в рамках установленных правил.

Взгляд в завтрашний день

Куда движется система проверки безопасности? Тренд очевиден: она будет ужесточаться и становиться более детализированной, особенно в свете глобальной технологической и экономической конкуренции. Фокус будет смещаться в сторону данных, искусственного интеллекта, биотехнологий и цепочек поставок критически важных материалов. Можно ожидать появления более четких «негативных списков» для иностранных инвестиций, а также расширения понятия «фактического контроля» на более сложные корпоративные структуры, включая венчурные инвестиции через несколько уровней фондов.

С другой стороны, система будет становиться более предсказуемой для «зеленых» и не вызывающих опасений инвестиций. Власти заинтересованы в том, чтобы не отпугнуть «хороший» капитал, который приносит технологии, управленческий опыт и создает добавленную стоимость. Поэтому, возможно, мы увидим ускоренные процедуры или «зеленые коридоры» для сделок в приоритетных, но не чувствительных отраслях, таких как «зеленая» экономика, здравоохранение для пожилых и т.д.

Мое личное мнение, основанное на наблюдениях за эволюцией регулирования: иностранным инвесторам пора перестать воспринимать проверку безопасности как барьер. Это новая реальность, новый «слой» комплексной проверки, который нужно интегрировать в свою инвестиционную стратегию. Те, кто научится работать с этими правилами, кто будет вести себя прозрачно и уважать стратегические интересы Китая, откроют для себя огромные возможности на самом динамичном рынке мира. Остальные будут продолжать наступать на одни и те же грабли, удивляясь, почему двери перед ними закрываются.